איגוד החברות הציבוריות הציבוריות פנה היום ליו"ר רשות ניירות ערך, פרופסור שמואל האוזר, לממונה על שוק ההון ביטוח וחיסכון במשרד האוצר, פרופסור עודד שריג וכן לפרופסור דיוויד גילה, הממונה על ההגבלים העסקיים בטענה כי תשלום של חברה ציבורית לאנטרופי יוצר חשש לניגוד עניינים.
האיגוד טוען בפנייתו כי על פי חוות דעת שהזמין ממשרד עורכי הדין עמית, פולק, מטלון ושות’ על אנטרופי חל איסור לפעול במצב של חשש לניגוד עניינים. לפיכך, אסור לאנטרופי מחד לייעץ לגופים המוסדיים ומאידך – לדרוש תשלום דמי טיפול. כמו כן, טוען האיגוד כי גם על הגופים המוסדיים חלה החובה להימנע מלקבל שירותי ייעוץ, מגורם אשור מצוי בניגוד עניינים. לפיכך, הם לא יוכלו לקבל שירותי ייעוץ, ביחס לאסיפה כללית בחברה ששילמה לאנטרופי דמי טיפול. עוד נטען כי סירובה של אנטרופי לבצע דיון מקדים בהעדר תשלום דמי טיפול, עשוי להוות, הפרה של חובות תום הלב וההגינות החלות על הגופים המוסדיים.
נוכח העובדה כי אופן הצבעתם של הגופים המוסדיים תלוי במידה רבה בהמלצה שניתנה להם על ידי אנטרופי, מתקיים, לעיתים קרובות, דיאלוג מקדים בין נציגי החברה הציבורית הרלוונטית לבין נציגי אנטרופי סביב החלטה מסוימת או סדרת החלטות הצפויה לעלות לאישור באסיפה הכללית. במקרים רבים נציגי החברה מעניקים הסבר להחלטה המוצעת וככל הנדרש, אפיון החברה והנימוקים להחלטה המוצעת. המשקיעים המוסדיים נוהגים לקבל את עמדתה המוקדמת של אנטרופי להחלטה המוצעת. לאחרונה, ביקשה אנטרופי מהחברות הציבוריות תשלום קבוע מראש עבור קיום פגישות מקדימיות עם החברות כדי לשמוע את עמדתן.
בחוות הדעת של משרד עמית, פולק, מטלון ושות’ מועלות שלוש סוגיות משפטיות. הפנייה ליו"ר רשות ניירות ערך נוגעת לקביעה בחוות הדעת, לפיה גביית דמי הטיפול מטעם אנטרופי יוצרת חשש לניגוד עניינים. כמו כן, קבעה חוות הדעת כי ניגוד עניינים מונע מהגופים המוסדיים לקבל ייעוץ מאנטרופי.
אחת המסקנות המשמעותיות בחוות הדעת היא שגביית דמי הטיפול בחברות הציבוריות על ידי אנטרופי עולה כדי ניצול לרעה של מעמדה המונופוליסטי ומהווה הפרה של הוראות חוק ההגבלים העסקיים, אשר הנה בגדר הן עבירה פלילית והן עוולה נזיקית וכן יוצרת עילה להטלת עיצומים כספיים.
באופן פרטני, דרש איגוד החברות הציבוריות מהממונה על שוק ההון ביטוח וחיסכון במשרד האוצר את התייחסותו לכך שעל פי חוות הדעת, סירובה של אנטרופי לנהל דיון מקדים בהעדר תשלום דמי טיפול, מהווה הפרה של חובות תום הלב וההגינות הקבועות בסעיפים 192-193 לחוק החברות, על ידי הגופים המוסדיים, כמחזיקי מניות בחברה ציבורית.
במסגרת חוות הדעת ובפנייה שהופנתה לממונה על ההגבלים העסקיים, דרש איגוד החברות הציבוריות את התייחסותו של הממונה על ההגבלים העסקיים לסוגיה המשפטית השלישית שעלתה מחוות הדעת, בה נקבע כי אנטרופי הינה מונופולין, כהגדרתו בחוק ההגבלים העסקיים, וככל שכן, גבית דמי טיפול בנסיבות אלה עולה כדי ניצול מעמדה לרעה באופן המהווה הפרה של חוק ההגבלים העסקיים.